关于在先申请的一个问题

何越峰老师在一次讲课里举了个例子：若是同一个人同一件发明，其先申请发明后申请实用新型，实用新型先授权，发明后授权，被提起无效时驳回发明。请教下各位前辈，这样做的法条依据在哪啊

发明根本就不可能后授权的，我们现在就遇到一个这种问题，审查员要求申请人先把在先授权的实用新型无效以后，发明才能授权！

专利法第二十二条第二款：新颖性，是指该发明或者实用新型不属于现有技术，也没有任何单位或者个人就同样的发明或者实用新型在申请人以前向国务院专利行政部门提出过申请，并记载在申请日以后公布的专利申请文件或者公告的专利文件中。
此处的“任何单位或者个人”包括同一申请人。

2611736 wrote:
发明根本就不可能后授权的，我们现在就遇到一个这种问题，审查员要求申请人先把在先授权的实用新型无效以后，发明才能授权！

但是A9的规定有个前提，就是同日提交的两份申请才这样做啊，不同日提交，审查员这样做有没有法条上的依据啊
并且不同日提交的 如果把前一个实用新型取消了 再提出后一个发明申请 对后面的申请就构成了抵触申请了啊

phyllis wrote:
专利法第二十二条第二款：新颖性，是指该发明或者实用新型不属于现有技术，也没有任何单位或者个人就同样的发明或者实用新型在申请人以前向国务院专利行政部门提出过申请，并记载在申请日以后公布的专利申请文件或者公告的专利文件中。
此处的“任何单位或者个人”包括同一申请人。

谢谢前辈。这一条确实可以解决一个被授权后，不授予另一个权利的行为。不过我的意思是，由于审查员的失误，导致两个同样的都被授权了，那么被人提起无效时，应该无效哪一个，依据是什么

这个问题我是这样看的！看问题的意思是，发明申请在前，即为在先申请，但是在发明申请公开之前，受理在后的使用新型申请，那么发明申请实际上是使用新型申请的抵触申请，所以使用新型申请应该是无效的。如果是同一天申请，那么申请人只有放弃实用新型专利权才可以获得发明专利权。

lllsffynsll wrote:
但是A9的规定有个前提，就是同日提交的两份申请才这样做啊，不同日提交，审查员这样做有没有法条上的依据啊
并且不同日提交的 如果把前一个实用新型取消了 再提出后一个发明申请 对后面的申请就构成了抵触申请了啊

TX,你没明白我的意思，我说的是申请人在先申请了发明，然后就同样的发明创造又申请了实用新型，实用新型已经授权了，现在发明收到审查意见，审查员根据“同样的发明创造只能授予一项专利权”为由，认为发明不能授权；而且由于发明和实用新型不是同一天递交的，申请人也不能主动放弃实用新型专利，只能无效该实用新型专利以后，发明才能授权！！哎。。。。

多谢各位前辈的解答，小弟貌似有个模糊的理解了[s:2]

所以要注意了，同一个发明创造，发明和实用新型都要提的时候，一定要先提发明哦！

phyllis wrote:
所以要注意了，同一个发明创造，发明和实用新型都要提的时候，一定要先提发明哦！

应该说一定要同一天递交，不然无论发明还是实用新型先递交，后面都会出现问题的。